清算解散
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--清算解散--

公司解散与清算法律实务

本来来源:未知 发布日期:2016/05/05
公司解散与清算法律实务 
  一、公司解散的原因  
  《公司法》第181条 公司因下列原因解散:  
  (1)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现; 
  (2)股东会或者股东大会决议解散;
  (3)因公司合并或者分立需要解散;
  (4)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;
  (5)人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。
  《公司法》第183条 公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司。
  二、公司解散引起公司清算的情形
  1 、股东会决议解散公司而引起的清算。
  (l)章程所规定的营业期限届满;
  (2)公司所经营事业已成就或不能成就;
  (3)股东全体的同意或股东会解散的决议;
  (4)股东不足组织公司的法定人数;
  (5)公司章程规定的其他解散事由的出现。
  2 、政府命令公司解散而引起的清算。
  (l)公司设立时隐瞒真实情况,弄虚作假;
  (2)从事违法活动;
  (3)伪造、涂改、出租、出借、转让、出卖企业法人营业执照;
  (4)抽逃、转移资金,隐匿财产逃避债务;
  (5)公司逾期未完成污染治理任务等。
  3 、公司僵局而引起的清算,即司法解散。
  《公司法司法解释二》第1条 单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,以下列事由之一提起解散公司诉讼,并符合公司法第一百八十三条规定的,人民法院应予受理:
  (1)公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会,公司经营管理发生严重困难的;
  (2)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例,持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议,公司经营管理发生严重困难的;
  (3)公司董事长期冲突,且无法通过股东会或者股东大会解决,公司经营管理发生严重困难的;
  (4)经营管理发生其他严重困难,公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。
  股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害,或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务,以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由,提起解散公司诉讼的,人民法院不予受理。
  三、公司清算组织
  1 、清算组的产生。
  《公司法》第184条 公司因本法第一百八十一条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的,应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始清算。
  有限责任公司的清算组由股东组成。
  股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。
  逾期不成立清算组进行清算的,债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请,并及时组织清算组进行清算。
  《公司法司法解释二》第7条 公司应当依照公司法第一百八十四条的规定,在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始自行清算。
  有下列情形之一,债权人申请人民法院指定清算组进行清算的,人民法院应予受理:
  (1)公司解散逾期不成立清算组进行清算的;
  (2)虽然成立清算组但故意拖延清算的; 
  (3)违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。
  具有本条第二款所列情形,而债权人未提起清算申请,公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的,人民法院应予受理。
  《公司法司法解释二》第8条 人民法院受理公司清算案件,应当及时指定有关人员组成清算组。 
  清算组成员可以从下列人员或者机构中产生:  
  (1)公司股东、董事、监事、高级管理人员;
  (2)依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构;  
  (3)依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构中具备相关专业知识并取得执业资格的人员。
    2 、清算组的法律地位与权利义务。  
  《公司法》第185条 清算组在清算期间行使下列职权:  
  (1)清理公司财产,分别编制资产负债表和财产清单;  
  (2)通知、公告债权人;  
  (3)处理与清算有关的公司未了结的业务;  
  (4)清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款;  
  (5)清理债权、债务; 
  (6)处理公司清偿债务后的剩余财产;  
  (7)代表公司参与民事诉讼活动。  
  《公司法》第190条 清算组成员应当忠于职守,依法履行清算义务。  
  清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入,不得侵占公司财产。 
  清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的,应当承担赔偿责任。、 
  《公司法司法解释二》第9条 人民法院指定的清算组成员有下列情形之一的,人民法院可以根据债权人、股东的申请,或者依职权更换清算组成员: 
  (1)有违反法律或者行政法规的行为;
  (2)丧失执业能力或者民事行为能力;
  (3)有严重损害公司或者债权人利益的行为。 
  四、清算程序 
  1、成立清算组,制定清算过程中的议事规则。 
  2、清理公司财产,分别编制资产负债表和财产清单。 
  (1)编制公司自年初起至决定清算日为止的会计报表,包括资产负债表、利润表及有关附表,凭此进行财产的盘点清查,核证帐实物是否相符; 
  (2)清查全部财产、债权债务,编制财产目录和债权债务明细表; 
  (3)清查工作结束后,应着手确定财产的清算价值; 
  (4)在清算价值确定后,则可按清算要求重新编制资产负债表,然后将资产负债表和财产清单一并交公司股东会通过,成为公司清偿债务和分配剩余财产的依据。 
  3、通知、公告债权人。 
  《公司法》第186条 清算组应当自成立之日起十日内通知债权人,并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内,向清算组申报其债权。 
  债权人申报债权,应当说明债权的有关事项,并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。
  在申报债权期间,清算组不得对债权人进行清偿。
  《公司法司法解释二》第11条 公司清算时,清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定,将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人,并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。 
  清算组未按照前款规定履行通知和公告义务,导致债权人未及时申报债权而未获清偿,债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的,人民法院应依法予以支持。
  《公司法司法解释二》第12条 公司清算时,债权人对清算组核定的债权有异议的,可以要求清算组重新核定。清算组不予重新核定,或者债权人对重新核定的债权仍有异议,债权人以公司为被告向人民法院提起诉讼请求确认的,人民法院应予受理。
  《公司法司法解释二》第13条 债权人在规定的期限内未申报债权,在公司清算程序终结前补充申报的,清算组应予登记。